На заданные вопросы отвечает Крашенинников Сергей Владимирович – кандидат юридических наук, доцент Департамента правового регулирования экономической деятельности Финансового университета при Правительстве РФ.
Задаток представляет собой денежную сумму, выдаваемую одной стороной в счет причитающихся с нее платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).
Таким образом задаток обладает тремя функциями:
обеспечительной (является гарантией исполнения обязательства);
удостоверительной (подтверждает факт заключения договора);
платежной (внесенная сумма засчитывается в счет платежа по договору).
Соглашение о задатке должно заключаться в письменной форме, однако в случае нарушения данного требования соглашение будет являться действительным, при этом стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания, подтверждающие согласование условий о задатке.
К задатку применяются общие положения об ответственности за нарушения обязательства, поэтому если у лица нарушившего условия соглашения отсутствует вина, меры ответственности (оставление задатка, уплата двойной суммы задатка) не применяются.
Поскольку задаток по своей правовой природе близок к неустойке, то к нему применяются требования о снижении размера взыскания в случае явной несоразмерности оплаты или возможности получения кредитором необоснованной выгоды (напр. возможный размер убытков значительно ниже размера взыскания).
При наличии сомнения в отношении того, является ли уплаченная сумма задатком, в том числе при несоблюдении правила о письменной форме соглашения, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, при отсутствии доказательств заключения соглашения о задатке.
Аванс представляет собой денежную сумму (при этом в отличие от задатка может быть и неденежным), уплаченную до исполнения договора в счет причитающихся по нему платежей, и обладает только удостоверительной и платежной функциями.
Аванс не является гарантией исполнения обязательства, на согласованных сторонами условиях, при этом его сумма может быть истребована или возвращена в любое время.
Крашенинников Сергей Владимирович
В случае заключения предварительного договора отсутствует возможность выбора между внесением аванса или задатка. Законодатель устанавливает возможность выдачи только задатка, который будет гарантировать заключение в будущем основного договора.
Аванс, представляющий собой оплату товара или услуги, применяется только в основном договоре. Включение условий об авансе в предварительный договор переквалифицирует его в основной, что влечет за собой возможность предъявления требований стороной договора не о заключении основного договора, а исполнение его условий.
Таким образом, если стороны договора предполагают, что у них могут возникнуть затруднения при исполнении обязательства, то наличие условия о задатке приведет к применению в отношении неисправной стороны мер гражданской ответственности, при авансировании такие последствия отсутствуют, но при этом обязательство является не обеспеченным.
Крашенинников Сергей Владимирович